2月24日,由君合律师事务所主办、国际商会国际仲裁院 (ICCICA)、Drew & Napier以及中国公司法务联盟协办的“国际商事仲裁员的思维解析”研讨会在线举行。此次研讨会由君合律师事务所顾嘉博士主持,主要围绕国际商事仲裁中的仲裁员思维展开一系列互动交流和讨论。德辅大律师事务所谭允芝资深大律师(Ms. Winnie Tam SC)应邀参与此次活动,其他讲者包括来自伦敦、巴黎、新加坡、北京及上海的国际仲裁员及仲裁律师。
如何指定合适的国际仲裁员
此次会议第一个核心的议题是,在指定国际商事仲裁员的过程中,当事人需要考虑哪些因素来筛选出较为合适的仲裁员,以及通过哪些渠道对仲裁员候选人进行调查。谭资深大律师以及各位讲者以仲裁员的角度出发,对此作出详细的分析和讲解。
一方面,当事人应从仲裁员的资格、经验和专业能力三个方面着手,包括其公正性、(对于各方而言的)独立性、法律知识及/或相关专业知识。仲裁员的仲裁经验、仲裁时所使用的语言、对于仲裁规则以及适用法律是否有足够了解亦是需要重视的因素。
另一方面,仲裁员的国籍是至关重要的一环。当事人应当留意仲裁法和仲裁规则中对于仲裁员国籍的相关规定,以及在仲裁协议中对于约定仲裁员国籍背景方面的条件。另外,在选择边裁、首仲以及独任仲裁员时对于仲裁员国籍的要求各有不同,当事人要根据案件背景仔细分析。由于选择仲裁员往往对于仲裁各方的胜诉机率起到关键性的影响,当事人最好事先通过不同渠道对仲裁员候选人进行背景调查,充分搜集资料之后再做出选择。
仲裁庭对庭审技巧的要求
此外,谭允芝资深大律师以“仲裁庭对庭审技巧的要求”为题,根据普通法庭审的流程,从陈词技巧、证人询问技巧、专家证人盘问三个方面,详细讲解仲裁律师在国际商事仲裁程序中需要注意的事项。
1. 开案陈词
谭资深大律师提及,在开案陈词中代表律师需要协助仲裁庭了解案件背景,呈上双方没有争议的事实和有书面文件支持的事实,并且从仲裁庭判案的思维出发,协助仲裁庭从己方的角度了解案件的争议焦点,相关法律原则以及介绍证人。
2. 证人环节
在证人环节中,仲裁庭十分看重代表律师对于证据轻重的判断力,以及掌握证人环节时间的能力。代表律师需要做到主问只作修正小错、确认供词,交叉盘问是为暴露对方案情的弱点,以及复问只作必须的澄清和补漏。
在交叉盘问的过程中,代表律师应尽量与证人建立相互尊重的关系,对其观点表示理解,以减少对抗的态度,这样盘问才能更加有效。如果在庭上代表律师对证人表现出态度傲慢恶劣的话,反而会引起仲裁庭的反感。谭资深大律师强调,交叉盘问的目的在于加强己方的事实主张可信程度的同时,让对方的事实主张显得不可信,而不是找出真相。因此,在盘问证人时应保持客气、尊重的态度,给予证人充分机会作答,但是同时亦要坚持己方的主张,不知不觉将证人引向不归路。
如果对方证人的信用值得怀疑,谭资深大律师认为,应当先把对方的事实主张牢牢钉住,封其后路,之后再加以拆解,从多个角度摧毁证人的信用。对于证人的谎言,最有力的方式是通过对比合理的取态和行为,以及依据文件中展现的事实作为根据来拆解。用“反推法”准备盘问则是另一项需要掌握的技巧,这样有助于把有争议而需要证明的事实列出,之后加以盘问。掌握精准发问的技巧极为重要,点到即止。正所谓“两分天赋,八分努力”,代表律师事前要做好充分准备和练习,再加上临场发挥,必定能事半功倍。
在盘问专家证人之前,代表律师一定要事前做足准备,为仲裁员建立不接受对方的专家意见建立充分的理由。代表律师可以透过与己方的专家合作,从基础着手找出对方意见的漏洞。在盘问过程中,首先对复杂、技术性的语言做出必要的铺垫,然后对比双方意见,并且逼出不合逻辑的地方。在盘问专家证人的过程中,代表律师要一直保持尊重的态度,接受对方是一位专家、独立的证人。如果需要攻击其中立性或者可信性的话,代表律师的论点必须建基于坚实的基础上。
3. 结案陈词
在结案陈词的环节,代表律师应当以“为仲裁庭提供最完备的答案”为目标,尽量以简洁的文字全面覆盖案件要点,务求让己方的结案陈词成为撰写裁决书的基础。结案陈词行文要结构分明,内容与开案陈词相呼应,并且能够引用证据回应开案时预告能够证明的事实。要充分回复对方引用的法律观点,不要避开对己方不利的证据和论点。在反驳对方对证人供词和文件证据的观点時,要充分提供支持己方的理由,权衡轻重之下,务求弹无虚发,拳拳到肉。
最后,谭资深大律师指出,在英国普通法传统下,代表律师保持良好的风度能够为仲裁庭制造平和的氛围,有助于仲裁庭在不受干扰的情况下,理性清醒地思考要裁决的问题。另外,庭审技巧是需要通过实战磨练出来的,需要多加重视以及训练,而Written advocacy可以作为辅助方式,为良好的庭审技巧打下基础。
另外,出席的讲者亦从国际商事仲裁员的角度讲解了以下几项关键性的议题,包括:
- 申请挑战国际商事仲裁员的法律标准
- 对于申请挑战仲裁员的当事人,仲裁员内心对其的评价以及可能会造成的影响
- 来自不同文化背景、法律背景以及不同性别的国际商事仲裁员在思维模式上存在的共性和差异
- 仲裁庭成员之间如何互相理解并协调彼此之间的差异
线上参会的企业代表以及法务对于讲者深入浅出的生动讲解表示欢迎,在提问环节提出许多实际问题,互动气氛热烈。